е. наиболее совершенным типом политической структуры государства.
С исторической точки зрения смешанная форма является не чем иным, как переходом от старого порядка к новому, компромиссом между чуждыми друг другу началами,- еще не вполне отжившим началом абсолютизма и сословности, и развивающимся, но не успевшим ещ
е окончательно восторжествовать, демократическим началом. Рассматриваемая с этой точки зрения смешанная форма правления является, таким образом, не идеальной, а временной и переходной формой: основанная на компромиссе, на комбинации трех чуждых друг
другу элементов, монархического, аристократического и демократического, она находится в состоянии неустойчивого равновесия и выходит из него при усилении одного из этих элементов.я:
Современным государством является только демократическое государство. В зависимости от исторических условий,- в од-ном случае это демократическое государство облекается в форму конституционной монархии, в другом - в форму представительной или непосре
дственной республики: в том и в другом случае обособление властей не может и не должно идти вразрез с демократической природой современного государства.
Другая - в высшей степени существенная ошибка Монтескье заключается в сближении теории обособления властей с теорией уравновешения или координации их. (Так в тексте. - Сост.).я:
На теории уравновешения властей Монтескье основывает свое учение об отдельных институтах конституционного строя - о ко-ролевской власти, о двухпалатной системе, о взаимоотношении между законодательной и исполнительной властью и др.
А между тем не подлежит сомнению, что обособление властей, понимаемое как их уравновешение, находится в прямом противоречии с принципом единства государственной власти; именно потому все, вообще, критики теории Монтескье свои возражения направляют не
против принципа обособления, а против принципа уравновешения властей.я:
Не подлежит сомнению, что теория уравновешения властей, возникшая на почве механической концепции государства, противоречит принципу единства и нераздельности государственной власти. Если действительно государственная власть едина, то
в государстве всегда и необходимо существует верховная власть, воля которой, именуемая законом, определяя и деятельность остальных властей, стоит выше их всех. Правильное понимание обособления властей ничего общего с разделением власти не имеет. Тако
е обособление требует отделения правительственной и судебной власти от законодательной не для того, чтобы их поставить рядом с нею, а для того чтобы их подчинить ей; оно требует подзаконности правительственной и судебной власти.
В этом - и только в этом - своем значении начало обособления властей должно быть рассматриваемо как краеугольный камень западноевропейского конституционализма. Отделение правительственной власти от законодательной, а также судеб-
ной - от той и другой, является необходимым условием подзаконности как правительственной, так и судебной власти; именно потому обособление властей является основным принципом правового государства.
IV
Правовым государством мы называем государство, которое
в своей деятельности, в осуществлении правительственных и судебных функций, связано и ограничено правом, стоит под правом, а не вне и над ним.
Современное государство осуществляет двоякого рода функцию. С одной стороны, государство законодательствует; государственная власть является творцом положительного права. С другой стороны, то же государство управляет: оно действует, осуществляя свои
интересы в пределах им же самим создаваемого права.
Законодательствуя, государство свободно; оно не связано положительным - обычным и законодательным - правом. Нет вечных обычаев и законов. Положительное право не ставит никаких границ законодательному творчеству государства. Конституция определяет орг
анизацию государственной власти,- процесс правотворчества, но не его содержание.я:По самому существу своему законодательная власть не может быть ограничена законом.
Наоборот, тоже государство, в лице своей правительственной власти - правящее, а не законодательствующее государство - ог-раничено действующим положительным правом. Издавая закон, государство связывает и обязывает им не только подчиненных ему индивидо
в, но вместе с тем - посредственно или непосредственно - и само себя. Закон возлагает на правительственную власть определенные обязанности и предоставляет ей определенные права,- и, таким образом, государство в лице правительственной власти является
правовым субъектом - субъектом публичных (и, разумеется, гражданских) обязанностей и прав.
Два одинаково бесспорных положения: <государство творит право> и <государство является правовым субъектом> находятся, по-видимому, в непримиримом противоречии друг с другом.я:
Нельзя, конечно, не согласиться с Еллинеком в том, что государство <связано> правом и только потому является в своих
отношениях к индивидам и другим государствам правовым субъектом. Поскольку государство творит право, оно связывает, следовательно, своим правом само себя. Но, с другой стороны,
в отличие от Еллинека, необходимо признать, что этой связанности подлежит не государство вообще, а только действующее, управляющее государство,- государство поскольку оно, в пределах права, свободно осуществлять свои интересы. Правовым субъектом госу
дарство является в лице своей подзаконной, правительственной и судебной власти. Наоборот, совершенно неубедительны попытки Еллинека доказать, что положительное право,- и в част-ности закон связывает и обязывает самого законодателя.
Но если, таким образом, существо правового государства за-ключается именно в подчиненности праву, в подзаконности правительственной и судебной власти, то, очевидно, обособление властей является необходимым предположением правового государства. Только
благодаря такому обособлению правительственная и судебная власти подчинены законодательной; только благодаря ему государство, в лице подзаконных властей, является правовым субъектом, лицом публичного права.я:
V
Правовым государством является государство, осуществившее в своей организации начало обособления властей. Осуществление этого начала возможно не иначе, как в условиях представительной формы правления. Правовое и конституционное государство - си-ноним
ы; отождествление понятий правового и конституционного государства является общим местом современной германской доктрины государственного права. Господство законодательной власти в конституционном государстве обусловлено прежде всего представительным
характером ее организации.
Парламент в конституционном государстве всегда и необходимо рассматривается - с большим или меньшим основанием,
в зависимости от природы действующего избирательного пра-
ва - как непосредственный выразитель народной воли. Закон - об-щая воля: - господствует над частными волеизъявлениями отдельных органов государственной власти. Закон и правительственное распоряжение - по самому своему происхождению - не-соизмеримые в
еличины; различие их источников обусловливает различную степень их значения и силы. Для того, чтобы законодательная власть стояла выше всех других властей государства, необходимо, чтобы орган законодательной власти, по своему происхождению и составу,
стоял вне бюрократического механизма управления и над ним. В представительном государстве бюро-кратия служит народу, а не народ бюрократии.
Самое понятие закона, как высшей нормы по сравнению со всеми другими нормами,- другими, хотя бы и столь же общими, волеизъявлениями государственной власти - возникает впервые в конституционном государстве.
Господство законодательной власти, покоящееся на обособлении властей, является необходимым условием подзаконности правительственной власти, правомерного характера отношений между правительственной властью и гражданами. В правовом государстве отношен
ие это является правоотношением,- т. е. отношением правового субъекта к правовому субъекту, а не властеотношением, т. е. не отношением субъекта к объекту.
Подзаконная правительственная власть определяется правом. Законодатель возлагает на нее определенные обязанности и предоставляет ей определенные права. Обязанностям правительственной власти соответствуют права, ее правам - обязанности подвластных. По
двластный в отношении к подзаконной правительственной власти является субъектом обязанностей и прав,- пра-вовым субъектом.
В абсолютных государствах подвластный является объектом власти, подданным - и только. В правовом государстве отношение индивида к государственной власти носит двоякий характер.
Как субъект публичных обязанностей и прав - обязанностей и прав, которым соответствуют права и обязанности государства, подданный является лицом публичного права, или - что то
же - гражданином. Статус гражданства слагается из публичных обязанностей и прав индивида. С другой стороны для того, чтобы быть в государстве гражданином, субъектом обязанностей
и прав,- индивид должен, разумеется, определяться правом государства, ибо свою правоспособность он получает от права. Другими словами, для того, чтобы в данном правовом общении быть лицом, т. е. правовым субъектом, необходимо находиться под данным пр
авом, быть его подданным, необходимо принадлежать
к данному правовому общению - то же, что принадлежать к данному государству.я:
Государство в лице своей подзаконной, правительственной власти является лицом публичного права, субъектом обязанностей и прав. Поэтому отношение гражданства есть отношение не
к государству, вообще, а к подзаконной государственной власти,
к правительству. Только по отношению к правительству у гражданина имеются права, потому что только правительство имеет обязанности по отношению к нему.я:
В тесной связи с учением о субъективных правах стоит учение об административной юстиции; подобно первому и второе возникает на почве теории обособления властей.
Под административной юстицией современная доктрина государственного права понимает своеобразную и обособленную организацию судебной власти, призванной к защите субъективных публичных прав путем отмены незаконных распоряжений административной власти.я
:
Признавая административную юстицию,- архимедов рычаг правового государства,- судебной, а не административной функцией,- мы тем самым необходимо признаем, что ее задачей непосредственно является охрана объективного правопорядка. Только на почве учения
о субъективных правах может быть построено учение об административной юстиции, как собственной форме суда; в свою очередь, необходимым предположением учения о субъективных публичных правах является, как уже указано выше, теория обособления властей.
Возникшая на почве теории обособления властей, административная юстиция является наиболее существенной и необходимой гарантией правомерного характера правительственной власти. Другой - равным образом существенной и необходимой - гарантией такой право
мерности является институт уголовной
(и, конечно, гражданской) ответственности должностных лиц,
и, в частности, институт ответственных министров.я:
Не подлежит сомнению, что, с точки зрения правильно понимаемой теории обособления властей, институт <административной гарантии> представляется во всех отношениях несостоятельным. Если действительно отделение правительственной власти от законодательно
й имеет своей целью и своим следствием подчинение первой власти второй, то очевидно репрессия должностных преступлений должна быть исключительным делом стоящего вне администрации, независимого и общего суда.я:
II. КОНСТИТУЦИОННАЯ МОНАРХИЯ КАК ПРАВОВОЕ
ГОСУДАРСТВО
I
Начало обособления властей наиболе последовательно и, так сказать, наглядно осуществляется республиканским строем. Законодательная власть принадлежит либо народному собранию
в непосредственных республиках, либо парламенту в республиках представительных; исполнительная власть принадлежит либо президенту, либо правительственной коллегии, подчиненным законодательной власти, действующим под ее руководством и контролем.
Гораздо сложнее организация конституционных монархий. По своему происхождению конституционная монархия должна быть рассматриваема как переходная форма,- как компромисс между старым и новым порядком. Последовательным и полным воплощением демократическ
их идей является, конечно, одна только республиканская форма правления.я:
III. ДВА ТИПА ПРАВОВОГО ГОСУДАРСТВА
I
Теория уравновешения властей, как ее понимал Монтескье, является необходимым отрицанием всякого подчинения правительственной власти и законодательной. До тех пор, пока в науке государственного права господствовало воззрение на правительственную власт
ь как на власть исполнительную, такое отрицание представлялось до некоторой степени понятным. По мнению Монтескье законодательная власть должна быть лишена возможности останавливать власть исполнительную, так как ограничение исполнительной власти, по
самой своей природе ограниченной, представляется бесполезным.я:
В действительности, однако, воззрение на правительственную власть как на исполнительницу законов (<законодатель - голова, правительство - руки>), давно уже отвергнуто наукой государственного права.я:Правительственная деятельность не исчерпывается исп
олнением закона. Правительство свободно осуществляет интересы государства, свободно правит государством, оставаясь только в пределах права.я:И теперь правительственная власть признается не только исполнительницей законов, но вообще государственной жи
зни.я:
Тем не менее, степень осуществления политической зависимости правительственной власти от законодательной в различных государствах различна.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181