я:
41. Обычное право
Обычное право обыкновенно определяется как такое право, которое, не будучи установлено законом (или государством), фактически соблюдается:
:Можно и следует различать два вида обычного права:
1) право обычаев предков, старых традиций, старины и 2) право современных обычаев, обычно соблюдаемого, <общепринятого>,: в области обычно-правовой психики первого вида престиж, авторитет (эмоциональная сила) обычного права, при прочих равных условия
х, тем выше, чем старее, древнее представляется данный обычай,: в области обычно-правовой психики второго рода он, при прочих равных условиях, тем выше, чем более общепринятым и неуклонно соблюдаемым в подлежащей сфере представляется данное правовое
поведение.я:
:Обычное право можно определить как императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на соответственное представляемое массовое поведение других, как на нормативный факт.
Из этого определения, как и из всего изложенного выше
о праве вообще и о позитивном праве в частности, видно, что обычное право есть явление индивидуальной психики:
42. Право судебной практики и другие виды судебного позитивного права
:Судебная практика определяется обыкновенно как общее, продолжительное, однообразное применение известной нормы права судами данной правовой области.я:
:Судебная практика, конечно, не есть особый, самостоятельный вид права или вид обычного права; вообще она не право,
а явление совсем иного порядка - ряд человеческих действий, поступков. Подлежащие действия, решения судей или судов, могут быть и обыкновенно бывают внешними проявлениями права, вызываются правовыми мнениями судей.я:Судебная практика известного содер
жания не только не есть право, но и не доказывает сама по себе существования и действия особого определенного вида позитивного права. Постольку несомненно правы те, которые не соглашаются с господствующим мнением, принимающим судебную практику за сам
остоятельный, отличный от законного
и обычного вид права или за особый вид обычного права.
Но, с другой стороны, несомненный факт, что судебная практика иногда получает в психике людей значение нормативного факта, то есть появляются правовые переживания, приписываются правовые обязанности и права со ссылкой на то, что такова судебная практ
ика, что так прежде <всегда> решались подлежащие вопросы судами.я:
:Вот эти явления, то есть правовые, императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на практику таких или иных судов, как на нормативный факт, можно и следует признать особым видом позитивного права под именем права судебной практики или т.п.я:
44. Деление права на официальное и неофициальное
:1) Состав официального права: значительно обильнее и раз-нообразнее, чем она (то есть современная юриспруденция. - Сост.) предполагает, не только в том смысле, что в него входят разные, ей неизвестные, виды и разновидности позитивного права, но и в
том смысле, что официальное право обнимает и множество интуитивно-правовых явлений. Не только разные виды позитивного права, но и интуитивное право в разных областях, в разных формах
и под разными наименованиями или без особого имени имеет официально-обязательное значение в государстве и применяется судами и иными органами государственной власти.я:
2. Сфера официального права, официального вмешательства
в народную правовую жизнь, бывает у различных народов и на различных ступенях культуры различная.я:Во всяком случае: традиционные три рубрики <источников права> современной науки: законы, обычное право и судебная практика представляют весьма неполное
и неудовлетворительное определение видов права не только с точки зрения теории и истории права вообще, но даже с точки зрения познания действительного состава современного официального права европейских государств.
Равным образом меняется в истории и сфера действия и состав неофициального, не начальственного права, в том числе
и международного.я:
ПРИЛОЖЕНИЕ
45. Состав официального права России
Изложенное выше о составе современного официального права западноевропейских государств относится вообще и к составу русского официального права.я:
I. Позитивное право
Законное право. Главная, руководящая роль в области русского официального права, в частности в деле определения официального действия разных других видов позитивного и интуитивного права, принадлежит государственным законам (в тесном смысле).я:
II. ИНТУИТИВНОЕ ПРАВО
Как и в основе других прав, в основе русского права имеются и пользуются официальным признанием положения, названные нами условно аксиомами интуитивного права.я:
В разных частях русского законодательства встречаются прямые указания на справедливость, <без лицеприятия>, добрую совесть, уравнительность: и т.п., как на масштабы для решения разных правовых вопросов.я:
ДЕЛЕНИЕ ПРАВА НА ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ
: 49. Две системы правно-психического воздействия
на человеческое поведение и развитие человеческого характера
:Представляя продукт не сознательного расчета и индивидуального придумывания для каких-либо целей и интересов, а бессознательно-удачного массового психического приспособления, право представляет существенный психический фактор социальной жизни и знач
ение, как психического фактора двоякое: мотивационное и культурно-воспитательное.я:
Мотивационное действие права состоит не только в вызове положительных импульсов в пользу такого или иного поведения (положительная правовая мотивация), но и в устранении или предупреждении появления разных мотивов в пользу известного поведения, в уст
ранении <искушений> и т.д. (отрицательная правовая мотивация).я:
2. С народно-воспитательной точки зрения подлежащее право действует в своей области цивилизующим образом, ослабляя и искореняя привычки и склонности к насилиям, тайным и вероломным проделкам, укрепляя уважение к чужой личности и правам и т.д.я:




:IV. ПОНЯТИЕ ПРАВА
22. Определение права
Господствующее ныне в юриспруденции воззрение на право, как на своеобразные императивы или нормы долженствования, вытекает из анализа содержания человеческого сознания о праве, не только сознания отдельных индивидов, но и тех общественных основных пр
едставлений
о праве, как нормативном порядке отношений, которые раскрывает история правопонимания различных народов. Научное правоведение, которое рассматривает
и стремится понять природу права, как свое-образного явления реальной общественной жизни, признать право именно явлением, имеющим психологическую природу, независимо от того, объясняют ли эту природу данными индивидуальной психологии или массовой кол
лективной психологии. Задача определения права состоит в выяснении существенных отличительных признаков, указывающих то своеобразие права, которое позволяет выделить его в особый вид императивов или норм и образовать таким образом классовое понятие п
рава.я:
Проблема правового идеала заняла в естественно-правовой доктрине центральное место, и в своих определениях права писатели естественно-правовой доктрины даже часто принимали
в общем определения, абстрагированные юристами от явлений положительного правопорядка, или, хотя и решительно протестовали и протестуют против сужения области правовых явлений областью положительного права, но, за немногими исключениями, воздерживают
ся от указания определенного критерия для распознания правовых явлений.
С другой стороны, юристы позитивного направления, ограничив область правовых явлений положительным правопорядком, признавали правом и исследовали как таковое лишь исторически образующиеся, в действительной социальной жизни действующие в качестве обще
обязательных, нормы и определенные в них отношения.
При помощи того или другого из указанных способов образования понятия права было формулировано множество определений права, которые обыкновенно классифицируются по тому признаку, в котором усматривается своеобразие права. Таким образом были формулиро
ваны определения права по содержанию норм, по источнику происхождения норм, по характеру и функциям правовых норм.
Исходя из: воззрений на существенные и отличительные черты этого нормативного начала человеческой жизни, мы еще
в одной из своих предыдущих работ1, посвященных исследованию понятия права, определили право как нормы внешнеповелительного или внешнеимперативного характера.я:Понимая принудительность в: формальном смысле, мы и свое определение права должны здесь пр
ичислить к разряду тех определений, которые в принудительности правовых норм видят существенный
и отличительный признак права. Мы видим только принудительность права в формальном значении им придаваемом, а не
в принудительных средствах, служащих к защите нормы, и в воздействии ее на субъекта, так как существуют нормы права, не охраненные принудительными средствами, а охраненные ими далеко не всегда способны вызвать в субъектах, отношения коих они определя
ют, достаточно сильную мотивацию, способную побороть сопротивление правовому императиву. Правовыми нормами являются поэтому несомненно законодательные нормы и нормы обычного права, так как формальная обязательность их, раз признанная для определяемых
ими, признается в дальнейшем не обусловленной отношением к ним самих определяемых; такими нормами являются далее и нормы международного права, хотя бы они признаны или установлены были соглашением или договором государства, так как, будучи раз устан
овленными, впредь до своей отмены они признаются связывающими эти государства; мы признаем правом далее и все те общественные нормы, которые выработались в различных общественных союзах и профессиональных организациях и признаются обязательными для в
сех членов данного союза или организации, независимо от субъективного отношения тех или других членов к этим нормам. Нормы эти таким образом принудительно нормируют отношения членов общения, пока они состоят в таковом.я:
V. ПРАВОВАЯ СВЯЗАННОСТЬ ГОСУДАРСТВА
25. Значение и история вопроса о юридической
связанности государства
Право и государство - настолько тесно связанные между собой явления социальной жизни, что, как бы мы их не отделяли логически друг от друга, мы никогда не должны забывать, что право, хотя оно возникает и существует и в негосударственных общениях, име
ет все же важнейшей сферой своего проявления государство; последнее является уже с давних пор через посредство своих органов важнейшим установителем права и его охранителем,
и при том право является не только нормативным началом государственной жизни, относящимся к категории долженствования, но, как действующее право, реализуется в сфере фактических отношений, организует бытие государства, его строй и деятельность. Эта с
вязь права с государством и огромное значение государства, все возрастающее, в деле регулирования социальной жизни, естественно поставило на первый план изучение того права, которым определяется государственная жизнь, которое устанавливается самим го
сударством, так что изучение права, не имеющего так сказать государственного отпечатка, заняло второстепенное место в юриспруденции, или даже это право вовсе не изучается ею, исключая церковного права (в его независимых от государства основах). Но пр
и изучении отношения права и государства на первый план выдвигается основная проблема этого отношения, именно вопрос о связанности государства, как властвующего союза, правом, об обязательной силе права для государства.я:
:Проблема правовой связанности государственной власти сводится не к выяснению фактических сдержек государственной власти, но к тому - может ли быть право по существу своему обязательной нормой для государства. Совместимо ли признание обязательности п
рава для государства с самым понятием права
и его функций в государстве.
При такой постановке вопроса речь идет о констатировании
и объяснении формальной обязательности права для власти, независимо от того, соблюдаются и почему фактически те или другие нормы теми или другими представителями власти, и в достаточной ли степени обеспечено их соблюдение.я:
Независимо от огромного политического значения, вопрос
о правовой связанности государства, об обязательной силе права
в отношении к субъекту государственной власти, является важнейшим вопросом теории права; особо важное, если можно так выразиться, жизненное значение имеет он для государственного права и науки этого права.
Государственное право в обширном смысле этого слова есть право, определяющее государственное властвование или отношения этого властвования.я:
Государственное право есть таким образом аутентическое, легальное выражение форм, в которых государство, так сказать, устанавливается и которые оно поддерживает не ради отдельных лиц, но ради собственного существования. Слово <право> здесь употребляе
тся в совершенно ином смысле, чем обыкновенно, так как оно здесь обозначает не определения, которые государство издает для соблюдения их другими лицами, но скорее саму организацию, посредством которой оно само себя поддерживает, т. е. меры, предприни
маемые им для защиты своей власти и осуществления своей силы.я:
26. Государство и его правовая связанность
Современные государствоведы синтезируют государство как сложное целое, общественное единство во множестве составляющих его индивидов. Это коллективное, союзное единство создается наличностью общих целей у составляющих его людей (телеологическое единс
тво), и объединением их на основе существующих между ними отношений социальной зависимости организацией принудительного властвования.
Эта организация состоит в концентрации коллективной
и общественной силы и власти у определенных распорядителей и в планомерном распределении ее между различными распорядителями.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172 173 174 175 176 177 178 179 180 181