2 ст. 37 ГК).

2. Залог может быть крупной сделкой

Федеральным законом «Об акционерных обществах» введено понятие крупной сделки (ст. 78). Если в залог по одному или нескольким взаимосвязанным договорам передается имущество, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, то соответствующая сделка считается крупной. Такие сделки совершаются с одобрения совета директоров (наблюдательного совета) как общего собрания. Если стоимость предмета залога составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, то решение об одобрении договора принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно. В случае, если единогласие не достигнуто, решение об одобрении передачи имущества в залог может быть принято общим собранием акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании. Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
В соответствующих случаях при удостоверении договора залога (договоров залога, если они взаимосвязаны) нотариусу следует потребовать представления документов, свидетельствующих об одобрении залога. Решения общего собрания облекаются в форму протокола общего собрания акционеров. Требования, которым должен отвечать протокол общего собрания, указаны в ст. 63 Федерального закона «Об акционерных обществах» (протокол составляется не позднее 15 дней после закрытия собрания, подписывается председательствующим на общем собрании и секретарем собрания, в нем указываются место и время проведения собрания, количество голосов, которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании, итоги голосования, решения, принятые собранием, и т.д.). Решения совета директоров (наблюдательного совета) также содержатся в протоколе заседания (п. 4 ст. 68 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Нотариусу при исследовании названных документов необходимо убедиться не только в том, что общее собрание или совет директоров (наблюдательный совет) одобрил передачу имущества в залог, но и в том, что в решении об одобрении такой сделки указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (залогодержателем), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия (п. 4 ст. 79 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Уставом акционерного общества могут быть установлены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. Значит, при удостоверении договоров залога, совершаемых акционерным обществом, следует изучить уставы общества, в том числе с целью установления наличия или отсутствия таких указаний. И если они в уставе присутствуют, то необходимо истребовать решение об одобрении сделки.
В случае передачи имущества в залог с нарушением изложенных правил о крупных сделках соответствующий договор может быть признан недействительным по иску общества или акционера.
Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 «Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества» утвержден Типовой устав акционерного общества открытого типа САПП РФ. 1992. N 1. Ст. 3.

. В Типовом уставе совершение ряда сделок обусловлено решением Совета директоров. Естественно, арбитражные суды многие сделки, совершенные при отсутствии решения Совета директоров, стали признавать недействительными Иногда Типовой устав применяется арбитражными судами даже к тем акционерным обществам, которые созданы не в процессе приватизации (см.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 7 апреля 1998 г. N 3081/97).

.
Кроме того, следует иметь в виду, что «в реальной судебной практике признаются ничтожными сделками договоры о передаче в залог залогодателем – государственным или муниципальным предприятием производственных фондов или иного имущества, без которого предприятие не сможет в полном объеме выполнять уставные цели, а также имущества, стоимость которого сравнима с балансовой стоимостью активов предприятия» Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. С. 410 – 411. См. также: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 августа 1997 г. N 1833/97.

.

3. Могут ли быть залогодателями казенные предприятия и учреждения?

Обладатели права оперативного управления (казенные предприятия и учреждения, финансируемые собственником) не упоминаются среди субъектов, могущих быть залогодателями. На практике казенные предприятия иногда передают имущество в залог с согласия собственника. Думается, соответствующие договоры являются недействительными, поскольку противоречат закону (ст. 168, п. 2 ст. 335 ГК). Поэтому, как представляется, нотариусу не следует удостоверять такие договоры.
По отношению к учреждениям как потенциальным залогодателям подход должен быть более дифференцированным. По общему правилу учреждение не может быть залогодателем. Во-первых, оно обладает правом оперативного управления закрепленным за ним имуществом. А ст. 335 ГК, очерчивая круг возможных залогодателей, обладателей права оперативного управления не называет. Во-вторых, учреждение не вправе отчуждать или иным образом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете (п. 1 ст. 298 ГК).
В то же время некоторые учреждения, как представляется, могут выступать в качестве залогодателей при наличии условий, предусмотренных в п. 2 ст. 298 ГК:
а) учреждению предоставлено право осуществлять деятельность, приносящую доходы;
б) в залог передается имущество, полученное в результате такой деятельности (в том числе приобретенное за счет указанных доходов) и учитываемое на отдельном балансе.
В соответствующих случаях нотариус должен установить, что учредительные документы данного учреждения допускают осуществление деятельности, приносящей доходы. (Такое право учреждения может предусматриваться только в учредительных документах, но не в иных актах). Кроме того, нотариус должен убедиться, что передаваемое в залог имущество приобретено именно за счет указанных доходов (не за счет средств, выделенных по смете, не получено в дар, по завещанию и т.п.) И наконец, нотариусу должен быть представлен отдельный баланс.
Справедливости ради надо упомянуть о том, что в соответствующих случаях нотариусы нередко требуют согласия учредителя-собственника. Причиной тому отмеченная правовая неопределенность, наличие различных точек зрения по рассматриваемой проблеме и вполне понятное желание нотариуса обезопасить себя на случай будущего спора.

§ 4. Предмет залога


1. Общие положения

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования) (п. 1 ст. 336 ГК). Из этого правила есть исключения. Во-первых, не допускается передача в залог:
а) имущества, изъятого из оборота (п. 1 ст. 336, п. 2 ст. 129 ГК);
б) требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (п. 1 ст. 336 ГК);
в) отдельных видов имущества в случаях, предусмотренных законом (п. 2 ст. 336 ГК). Например, не подлежат залогу земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, сельскохозяйственные угодья из состава земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств, полевых земельных участков личных подсобных хозяйств, а также часть земельного участка, площадь которой ниже установленного минимального размера (ст. 63 Закона об ипотеке). Не допускается ипотека индивидуальных и многоквартирных жилых домов и квартир, находящихся в государственной или муниципальной собственности (п. 2 ст. 74 Закона об ипотеке). Не могут быть предметом залога культурные ценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, архивах, библиотеках, иных государственных организациях культуры ВВС РФ. 1992. N 46. Ст. 2615; 1993. N 20. Ст. 718.

и т.д.
Во-вторых, залог отдельных видов имущества может быть ограничен. Ограничения могут быть различного рода. Так, передача в залог недвижимого имущества, находящегося в хозяйственном ведении государственного или муниципального унитарного предприятия, допускается лишь с согласия собственника (п. 2 ст. 295 ГК).
Как отмечалось, ограничения установлены Федеральными законами «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» в том случае, если передача имущества в залог является крупной сделкой.
Иногда в зависимости от правового режима того или иного имущества законодательство устанавливает ограничения, касающиеся субъектного состава залоговых отношений, условий соответствующих сделок и т.п. Если договор о залоге заключен с нарушением предписаний закона о запрете или ограничении залога определенных видов имущества, то такой договор недействителен (ст. 168 ГК).
Как известно, принадлежность следует судьбе главной вещи, если договором не установлено иное (ст. 135 ГК). Поэтому при передаче в залог главной вещи считается находящейся в залоге и ее принадлежность (право залога распространяется на принадлежность), если иное не установлено договором о залоге (п. 1 ст. 340 ГК) Аналогичная по содержанию норма включена в п. 3 ст. 5 Закона об ипотеке. Однако словесное воплощение данной нормы иное: «Если иное не предусмотрено договором, вещь, являющаяся предметом ипотеки, считается заложенной вместе с принадлежностями (ст. 135 ГК) КАК ЕДИНОЕ ЦЕЛОЕ» (выделено автором. – Б. Г.). Такая формулировка представляется неудачной. Благодаря ей создается впечатление, будто главную вещь и принадлежность следует рассматривать как сложную вещь. Между тем эти понятия различаются и в доктрине, и в законодательстве (ст. 134, 135 ГК).

(например, договором может быть предусмотрено, что принадлежность в состав предмета залога не входит, или может быть установлено, что право залога распространяется не на все, а лишь на некоторые принадлежности, и т.д.). Напротив, поступления, полученные в результате использования имущества, переданного в залог (плоды, продукция, доходы), по общему правилу в предмет залога не включаются (право залога на них не распространяется). Иное может быть установлено договором о залоге (п. 1 ст. 340 ГК). Так, договором о залоге могут быть установлены пределы распространения права залога на плоды, продукцию, доходы путем установления стоимостных ограничений, указанием видов плодов, продукции, доходов, которые войдут в предмет залога, а также тех из них, на которые право залога не будет распространяться, и т.д.
Предметом залога может быть как имущество, имеющееся у залогодателя, так и то, которое он приобретет в будущем. Так, при получении кредита может быть заключен договор о залоге жилого дома, который будет построен залогодателем, квартиры, которая будет приобретена им по договору купли-продажи, и т.д. Если залог возникает на основании закона, то соответствующим законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК).

2. О залоге денег

Вопрос о допустимости использования денег в качестве предмета залога является спорным. Достаточно категорически высказался Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ: предмет залога не может быть определен как «денежные средства, находящиеся на банковском счете» Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге (информационное письмо от 15 января 1998 г. N 26) // ВВАС РФ. 1998. N 3. С. 84.

. Поэтому, думается, не следует удостоверять договоры о залоге безналичных денежных средств.
В соответствующем постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ любопытная аргументация: «Одним из существенных признаков договора о залоге имущества является возможность реализации предмета залога». С учетом изложенного, как представляется, должно быть отказано в удостоверении залога личных денежных средств.

3. Замена предмета залога

Замена предмета залога допускается с согласия залогодержателя, если законом или договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 345 ГК). В частности, при прекращении права собственности залогодателя на заложенное имущество по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации и передаче в собственность залогодателя другого имущества предметом залога становится имущество, переданное залогодателю взамен изъятого, а при выплате ему возмещения за изъятое имущество залогодержатель получает право преимущественного удовлетворения своего требования из суммы причитающегося залогодателю возмещения (п. 1 ст. 354 ГК). В силу закона замена предмета залога может происходить при залоге товаров в обороте (далее отмечаются особенности данного вида залога).
Одно и то же имущество (вещь, право) может быть предметом залога ряда последовательно заключаемых договоров, если последующий залог не запрещен предшествующими договорами о залоге (п. 2 ст. 342 ГК).

4. Изменение субъектного состава залогового правоотношения

В период действия договора о залоге право собственности на заложенное имущество или право хозяйственного ведения им может перейти от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества (по договорам купли-продажи, мены, дарения и т.
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87 88 89 90 91 92 93 94 95 96 97 98 99 100 101 102 103 104 105 106 107 108 109 110 111 112 113 114 115 116 117 118 119 120 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131 132 133 134 135 136 137 138 139 140 141 142 143 144 145 146 147 148 149 150 151 152 153 154 155 156 157 158 159 160 161 162 163 164 165 166 167 168 169 170 171 172